Как правильно составить агентский договор или договор комиссии?

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как правильно составить агентский договор или договор комиссии?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

В первую очередь надо согласовать условие о предмете, т.е. какие именно действия должен совершить агент. При этом принципал может требовать от агента выполнения только таких действий, которые можно назвать правомерными, осуществимыми и конкретными.

Как составить отчет агента

В течение действия агентского соглашения посредник должен периодически отчитываться перед заказчиком. Все юридические и фактические действия он отражает в одном либо в нескольких отчетах, их прилагают к основному договору.

При составлении АД в нем прописывают:

• что нужно вносить в отчёт;

• с какой периодичностью его должен получать заказчик;

• в течение какого периода после получения отчёта принципал должен оплатить услуги посредника.

Обязанность предоставления отчетов отражена в ГК РФ (ст. 1008), но форма отчета не унифицирована, она может быть произвольной, должна включать:

• данные о том, как посредник исполняет поручение заказчика;

• расходы, понесённые за этот период работы;

• сумму вознаграждения, которое причитается доверенному лицу.

Агентский договор заключают при посреднических сделках, когда компания дополнительно привлекает агентов для продажи товаров и услуг, для увеличения потока клиентов, для выполнения иных задач.

АД, в отличие от ДК или ДКП, относится к универсальным соглашениям, его заключают, когда доверяют агентам любые типы сделок: юридические и фактические. При ограничении полномочий оформляют узкоцелевые договоры: комиссии, купли-продажи.

На протяжении сделки, которая длится несколько месяцев, посредник периодически отчитывается перед заказчиком о произведённой работе — он ежемесячно в сроки, указанные в АД, представляет отчеты. Эти документы важны для бухгалтерской отчетности.

Компания-заказчик и агент могут использовать разные системы налогообложения. При небрежном составлении АД и прилагаемых документов налоговая служба может его переквалифицировать в трудовой договор либо в договор поставок, при этом доначислит налоги.

У агента, что взял товар на реализацию без предварительного выкупа, доходом считается только вознаграждение, которое он получает от заказчика за свой труд. За расход всех остальных денег, которые он получает при сделке, посредник должен отчитаться, в таком случае налог с него не взимается. Доходом заказчика считается сумма, вырученная от продажи товаров или услуг, вознаграждение агентам он вносит в статью расходов.

Если вы работаете по договору оказания услуг, поставок или комиссии и хотите перейти на агентские продажи, на сайте Jump.Finance скачайте образец соглашения. Наши юристы его скорректируют под задачи заказчика и агента. Мы поможем любому бизнесу перейти на агентскую схему продаж. На нашем сервисе хорошо организован документооборот, его очень удобно использовать любым компаниям, ИП и самозанятым.

Различия между агентскими и комиссионными договорами

Будучи разновидностями посреднических сделок, договоры комиссии и агентские договоры имеют много общего, но и много различий.

Чем агентские договоры отличаются от договоров комиссии

Критерий различия	Договор комиссии	Агентский договор
Предмет договора	Предметом договора комиссии всегда выступает заключение каких-либо сделок	Предметом агентского договора является как заключение сделок, так и выполнение любых не запрещенных законом действий
Самостоятельность посредника	Комиссионер заключает все сделки только от своего имени	Агент может заключать сделки как от своего имени, так и от имени принципала
Ответственность посредника за сохранность вверенного ему имущества	Комиссионер несет ответственность за утрату, порчу и недостачу вверенного ем имущества по закону	Ответственность за утрату и порчу имущества принципала может быть возложена на агента только соглашением с принципалом
Ограничения для посредника	Комиссионер, заключивший договор с комитентом, не ограничен в праве заключения подобных договоров с третьими лицами –комитентами	Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре
Ограничения для поручителя (комитента и принципала)	Комитент, заключивший договор с комиссионером, вправе заключать подобные договоры с любым другим комиссионером	Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории. Также по договору можно ограничить право принципала осуществлять на указанной в договоре территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности агента
Получение прав и обязанностей по совершаемым посредниками сделкам	Права и обязанности по совершаемым в интересах комитента сделкам приобретает комиссионер	По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала
Ограничение территории действия договора	Договор комиссии может быть заключен с указанием исключительной территории его исполнения	Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно на определенной в договоре территории, являются ничтожными
Возможность оформления ручательства за третьих лиц	Закон предусматривает возможность принятия комиссионером ручательства за исполнение сделки третьими лицами	Возможность оформления делькредере агентом законодательством прямо не предусмотрена

Суть и назначение агентских договоров

Агентский договор подписывают для заключения посреднических сделок, когда одна сторона соглашается выполнить услугу за определённую плату. Например, сделать ремонт, доставить товары покупателям, провести переговоры, настроить рекламу в соцсетях.

В таких сделках участвуют две стороны:

1. Заказчик или принципал. Он определяет, какой результат ему нужен, и на каких условиях необходимо выполнить задачу.
2. Агент или исполнитель. Он выполняет задание и выступает посредником между заказчиком и другими лицами.

Например, предпринимателю требуется агент, который поможет ему с доставкой продукции по городам. Он находит компанию с курьерами и транспортом, подписывает агентский договор, руководит доставками и оплачивает работу компании.

Предприниматель здесь — принципал. Курьерская служба — агент.

Принципалом может стать широкий круг лиц:

• компании;
• предприниматели;
• частные лица;
• самозанятые.

Агентами могут выступать почти все, за исключением плательщиков НПД.

В таких договорах есть два варианта распределения ответственности:

1. Агенты работают за счёт принципалов, но действуют при этом от своего имени. Он ответственен за результат сделки и все этапы выполнения работы. Даже если по договору заказчик вступает в коммуникацию с третьими лицами (например, лично сдает работу, которую заказал у исполнителя, собственному заказчику) — ответственность за качество лежит на агенте.
2. Агенты работают за счёт заказчиков и действуют от их имени. Тогда ответственность за результат несут принципалы. Если обнаружатся недостатки или недоработки, они будут компенсировать их самостоятельно.

Когда необходим агентский договор

Физлица чаще подписывают агентское соглашение с риелторами — когда нужно что-то найти, купить, продать, арендовать. В деловой среде агентские договоры оформляют, чтобы делегировать исполнителю какую-то работу.

Так, агентский договор оформляют:

• с маркетплейсами и интернет-магазинами — для продажи своих товаров;
• с пунктами выдачи — для передачи продукции конечным покупателям;
• с фермерами — для поставки молока, мяса, прочей животноводческой продукции;
• с онлайн-сервисами — для поиска клиентов юристами, риелторами, архитекторами, прочими специалистами;
• с группой организаций — чтобы разделить между собой ответственность и задачи по управлению предприятием.

Риски при заключении агентских договоров

Разумеется, конкретный список рисков всегда зависит от отрасли и специфики работы предприятия, но рискуют обе стороны.

Приведем пару примеров:

1. Если сотрудничество заключается в продаже товаров, всегда есть риск, что их не получится продать. И разбираться с оставшейся продукцией — и понесёнными на неё издержками — придётся заказчику. Конечно, можно предусмотреть какую-то ответственность для исполнителя. Например, штраф, если он не продаст товары на определённую сумму. Но нельзя быть уверенным, что кто-то из агентов согласится с такими условиями.
2. Агент получает деньги не сразу, а после того, как выполнит работу, напишет об этом отчёт и передаст результат заказчику. Всегда есть риск, что принципал найдёт необоснованные поводы не принять работу и не заплатить. Да, можно работать по предоплате — но её придётся вернуть, если заказчик не примет результат.

Но больше всего рисков для каждой из сторон связаны с налогами. Например:

1. Пока у принципала не будет отчёта о продаже продукции или услуг, их нельзя счесть реализованными. Если реализации и выручки нет, не возникает обязательства по уплате налога. Допустим, бизнес работает на УСН и ведёт учёт кассовым методом — согласно фактическим поступлениям на счёт. Так, сначала он должен получить и одобрить отчёт, а уже потом перечислять налог. Инспекторы могут счесть это схемой для ухода от налоговых обязательств и оштрафовать бизнес.
2. Если агент тоже работает на УСН, инспекторы могут заподозрить и другую схему — дробление бизнеса ради ухода от НДС и налога на прибыль с агентских выплат. То есть, агента и заказчика сочтут одним предприятием, которое незаконно разделило бизнес, чтобы платить ФНС меньше. Они проведут перерасчёт платежей и доначислят налог.
3. Если агент перечисляет принципалу деньги до непосредственной продажи услуг или товаров клиентам, инспекция может переквалифицировать агентское соглашение в договор поставки, что снова приведёт к перерасчёту и доначислению налоговых платежей.

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.

Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?

В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:

• факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;

• включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;

• отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.

Ключевые отличия агентского договора

Как мы говорили, на первый взгляд агентский договор выглядит аналогом ряда привычных соглашений. Однако есть существенные различия.

• По договору купли-продажи посредник выкупает товар у поставщика. Но по агентскому договору он заранее ничего не платит, а получает товар на реализацию.
• По договору поручения исполнитель заключает только юридические сделки. Агент же может совершать неюридические действия (например, поиск субагентов или субарендаторов).
• По договору оказания услуг исполнитель получает комиссию, а агент — обусловленное вознаграждение.
• По договору поставки доставку товара на склад или в торговую точку оплачивает исполнитель. Согласно агентскому договору — поставщик.
• По договору комиссии исполнитель получает вознаграждение только в случае, если сделка заключена. По агентскому договору заключение сделки необязательно: возможно оказание услуг, не подразумевающее непосредственное получение денег (например, проведение исследования).
• По договору субподряда ответственность за действия субпордрядчиков лежит на заказчике. По агентскому договору за них отвечает агент.

Особенности в налогообложении посреднических договоров

Особенностью при налогообложении посреднических договоров является то, что все денежные средства и иное имущество, поступившее посреднику (в том числе на возмещение произведенных им затрат), не признаются его доходом, подлежащим налогообложению.

Доходом посредника является лишь сумма его вознаграждения, которая подлежит налогообложению налога на прибыль (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ), НДС (п. 1 ст. 156 НК РФ), а также подпадает под УСН (гл. 26.2 НК РФ). Эта норма широко используется посредниками в предпринимательской деятельности при осуществлении операций (в т.ч. по реализации) с «чужими» товарами (работами, услугами).

Иными словами, при исчислении у посредника налога на прибыль, НДС, при применении УСН учитывается только сумма вознаграждения, а не вся сумма денежных средств, поступившая на их счет в рамках исполнения договора. Тогда как в договорах на оказание услуг, поставки, купли-продажи налог на прибыль, НДС, применение УСН следует исчислять со всего размера денежных средств, поступивших на их счет в качестве исполнения соответствующих договорных обязательств.

Посреднические договоры очень привлекательны с позиций налогообложения. А специфика договорной природы посредничества сделала возможным построение налоговых схем на их основе.

Сокращение дохода и применение УСН

Данная схема с использованием посреднических договоров предполагает сохранить право на использование упрощенной системы налогообложения при фактическом превышении установленных для ее применения лимитов (выручки от реализации, стоимости ОС и др.).

Преимущества применения УСН известны. Организация и индивидуальный предприниматель, использующие этот специальный режим налогообложения, освобождаются от ряда налогов (прибыль, налог на имущество), не признаются налогоплательщиком НДС, в упрощенном виде осуществляют порядок ведения налогового учета и сдачу отчетности, могут не вести бухгалтерский учет (кроме ОС и НМА), а также имеют ряд других преимуществ.

Но существует проблема в установленных ограничениях спецрежима, соблюдение которых является необходимым условием его применения. Одним из самых существенных является ограничение по доходам, при превышении которого налогоплательщику грозит потеря права использования УСН и перехода на общий режим налогообложения.

Обойти эту проблему можно, если использовать посреднический договор, превратившись из продавца в посредника.

Иными словами, возникает схема, выглядит она довольно просто. Налогоплательщик, применяющий УСН, создает одну или несколько подконтрольных организаций­«однодневок», которые формально становятся продавцами товаров, привлекающими к продаже посредников. Посреднические договоры фирмы­«однодневки» заключают с «упрощенцем», выступающим в роли посредника. Он продолжает реализовывать товары третьим лицам в том же порядке, как это производилось ранее, до заключения соответствующих посреднических договоров, но теперь как бы в интересах своих комитентов (принципалов, доверителей).

В данном случае выручкой от реализации являются не все денежные средства, поступающие от реализации товаров (работ, услуг), а только часть – вознаграждение посредника. В результате сохраняется право на применение «упрощенки», поскольку сумма дохода налогоплательщика становится существенно ниже той суммы, которая была бы получена при отсутствие такого формального посредничества.

Что же может служить оправданием для применения посреднических договоров?

Подсказка кроется в том же Постановлении № 53.

В нем, в пункте 5, дан перечень некоторых обстоятельств, которые могут свидетельствовать о необоснованной налоговой выгоде:

• невозможность реального осуществления налогоплательщиком операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг. Примером может служить отсутствие у налогоплательщика транспорта и документов, подтверждающих перевозку груза;
• отсутствие необходимых условий для соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств. Примером в данном случае является оказание услуг по хранению груза при отсутствии склада;
• учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуются совершение и учет иных хозяйственных операций;
• совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.
  Такая ситуация может возникнуть, например, если закупка товара производится посредником у поставщика, который не проводил операций в рассматриваемый отчетный (налоговый) период.

Различия посреднических договоров

• Исполнитель. Одно из самых существенных различий – личность поверенного. Он исполняет свои обязанности лично и не может передать собственные права. Однако условия соглашения могут позволить перепоручить исполнение другому человеку, который выступит заместителем. В таком случае заместителя можно указать в тексте договора поручения. Однако полномочия заместителя можно оформить и отдельным актом. Конечно, для этого доверитель согласен с представленной кандидатурой. Другое дело – договор комиссии и агентское соглашение. При этом типе правоотношений личность исполнителя не имеет существенной роли, поэтому возможно передоверить обязанности.
• Форма соглашения. Все три вида договоров заключаются в письменной форме. Но при этом договор поручения имеет одну отличительную особенность: для вступления договора в силу достаточно доверенности. То есть в этом случае письменный договор можно не составлять.

Права и обязанности перед третьими лицами

При договоре поручения права и обязанности доверителя возникают при совершении поверенным действий в его интересах. В то время как комиссионное соглашение подразумевает, что права и обязанности по сделке возникают непосредственно у комиссионера. Но при этом право собственности на приобретенное или переданное комитентом имущество сохраняется.

Важная особенность агентского соглашения – возможность заключения сделок: от своего имени или от имени другой стороны. В первом случае юридические аспекты соглашения приближаются к договору комиссии. Однако если сделка совершается от имени другой стороны, это больше похоже на договоры поручения. Кстати, правовые последствия в отношениях с третьими лицами для агента будут точно такими же, как в указанных договорах, – в зависимости от того, от чьего имени он действует.

Юридические и экономические последствия заключения агентского договора и одно из определений ВС РФ

Одним из самых весомых дел, связанных со ст. 1005 ГК РФ и агентским договором и дошедших до ВС РФ, было дело о претензиях ЗАО «Компания «ТрансТелеКом» к ЗАО «Билайн Сервис». Суды нескольких инстанций согласились с доводами истца, который доказывал, что одно из структурных отделений «Билайн» оказало принципиалу некачественные услуги связи. В «Билайн» считали, что права добиваться пересмотра их решений компании даёт существенная сумма, в размере 4702176 рублей 38 копеек, а также требование уплатить ещё и проценты за пользование чужих денежных средств на сумму долга с момента вступления судебного акта в законную силу до его фактического исполнения в порядке ст. 395 ГК РФ. Но на исход дела это повлиять не смогло.

Все суды удовлетворяли исковые требования, руководствуясь при этом положениями ст. ст. 307, 309, 310, 1005, 1006 ГК РФ и исходили из наличия относимых и допустимых доказательств. Важно, что между юрлицами был заключен именно агентский договор, который делал ответчика агентом. И именно некачественное выполнение агентом услуг в области связи и сделало возможным изначальный иск. Юристам «Билайн» не удалось доказать важность того обстоятельства, что ещё не наступил срок уплаты взысканных с ответчика платежей и того, что суды не предоставили сторонам возможность заключения мирового соглашения. Всё это было в определении ВС РФ было названо обстоятельствами, которые не подтверждают существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход дела. В силу этого ЗАО «Билайн Сервис» было отказано в передаче кассационной жалобы на рассмотрение коллегией ВС РФ.

Договор поручения и агентский договор: отличия и сходство

Агент, чтобы исполнить поручение, помимо совершения действий, влекущих за собой юридические последствия, выполняет в интересах принципала также действия фактические. Например, при продаже подержанного автомобиля агент может осуществлять его предпродажную подготовку и рекламу, что широко используется в магазинах-салонах авто. Если агент выполняет обусловленные юридические и иные действия от имени принципала, то его функции имеют определенное сходство с деятельностью поверенного. Этот вид соглашения предоставляет посреднику гораздо больше возможностей для исполнения поручения заказчика и является более универсальным. Но основное отличие агентского договора от договора поручения — это то, что он не может быть безвозмездным, агент всегда осуществляет свою работу за вознаграждение, которое, в зависимости от вида посреднических услуг, может быть весьма солидным, например, у литературных агентов, продвигающих творения своих подопечных.

Закупка услуг по агентской схеме

Система 1С: ERP позволяет оформлять закупку услуг под принципала по агентской схеме, другими словами, перевыставление услуг. Для начала необходимо в разделе НСИ и администрирование включить функциональную опцию Продажи — Оказание агентских (комиссионных) услуг — По закупке товаров и услуг — ИСТИНА. Также надо указать по каким документам будут обосабливаться услуги — по заказу или договору.

Финансовая сторона вопроса

Агент — не благотворитель, помогающий заказчику по доброте душевной. Поэтому ему в первую очередь стоит обсудить и подробно задокументировать условия оплаты проведенных работ.

Размер оплаты должен быть прописан конкретной цифрой в договоре или в приложении к нему. Если действий, на которые уполномочен агент, много, стоит закрепить размеры вознаграждений в форме таблицы.

Оплата может быть указана как определенной суммой, так и в виде процента от сделки. В случае, если размер оплаты не указан в договоре, агент имеет право получить вознаграждение за проделанную работу в расчете по среднерыночной стоимости.

Теперь о порядке расчетов. В этой части должны быть описаны условия получения вознаграждения. К ним могут относиться:

• сроки выплаты;
• условия выплаты (отчетность);
• регулярность выплаты;
• наличие аванса, предоплаты, ее размер;
• самостоятельное удержание своей части агентом от общей суммы сделки;
• другие условия.

Похожие записи:

• Подлежат ли возврату ритуальные товары гроб
• Штраф за несвоевременную регистрацию автомобиля в 2024 году
• Могут ли судебные приставы забрать машину за долги в другом регионе